Згідно з част. 2 ст. 40 Цивільного процесуального кодексу України (надалі ЦПК України) питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість. 3. Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу і заява про такий відвід надійшла до суду за три робочі дні (або раніше) до наступного засідання, вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 33 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід. Якщо заява про відвід судді надійшла до суду пізніше ніж за три робочі дні до наступного засідання, така заява не підлягає передачі на розгляд іншому судді, а питання про відвід судді вирішується судом, що розглядає справу.
Частина 7 ст. 40 ЦПКУ визначає, що питання про відвід вирішується невідкладно. Вирішення питання про відвід суддею, який не входить до складу суду, здійснюється протягом двох робочих днів, але не пізніше призначеного засідання по справі. У разі розгляду заяви про відвід суддею іншого суду - не пізніше десяти днів з дня надходження заяви про відвід. Відвід, який надійшов поза межами судового засідання, розглядається судом у порядку письмового провадження.
Але існує ситуація, коли суддю, якому заявлено відвід, тимчасово відсторонено від здійснення правосуддя за рішенням ВРП, а нерозглянута таким суддею справа не передана на повторний розподіл для визначення іншого судді. Тобто, за чинних процесуальних норм, суд який розглядає справу (відсторонений суддя) не може невідкладно вирішити питання про його ж відвід.
Відповідно до пункту 6 частини першої статті 131 Конституції України Вища рада правосуддя ухвалює рішення про тимчасове відсторонення судді від здійснення правосуддя, що входить до ії повноважень згідно з пунктом 8 частини першої статті 3 Закону України «Про Вищу раду правосуддя» (далі - Закон).
Згідно зі статтею 62 Закону суддю може бути тимчасово відсторонено від здійснення правосуддя за рішенням Вищої ради правосуддя: у зв'язку з притягненням до кримінальної відповідальності; при проведенні кваліфікаційного оцінювання; в порядку застосування дисциплінарного стягнення.
Тимчасове відсторонення судді від здійснення правосуддя у зв'язку з притягненням до кримінальної відповідальності здійснюється Вищою радою правосуддя на строк не більше двох місяців на підставі вмотивованого клопотання Генерального прокурора або його заступника, а стосовно судді Вищого антикорупційного суду на підставі вмотивованого клопотання Генерального прокурора (виконувача обов'язків Генерального прокурора). На стадії судового провадження строк відсторонення встановлюється до набрання законної сили вироком суду або закриття кримінального провадження (частина перша статті 63 Закону).
Тим самим, для учасників такої судової справи створюється правова невизначеність в їх справі, питання про відвід не може вирішитись невідкладно протягом строку тимчасового відсторонення судді.
Правова невизначеність може бути усунута у т.ч. шляхом законодавчої зміни та доповнення частини 2 ст. 40 ЦПКУ, з викладенням цієї норми наступним змістом: «питання про відвід судді вирішує суд, який розглядає справу, окрім випадку тимчасового відсторонення судді від здійснення правосуддя».
Та шляхом законодавчої зміни та доповнення частини 3 ст. 40 ЦПКУ, з викладенням цієї норми наступним змістом: «Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу або ухвалене рішення ВРП про тимчасове відсторонення судді від здійснення правосуддя і заява про такий відвід надійшла до суду за три робочі дні (або раніше) до наступного засідання, вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 33 цього Кодексу».